| Скачать .docx |
Курсовая работа: Хозяйственные товарищества и общества
Северо - Западная академия государственной службы
Реферат
по курсу гражданского права РФ
Тема: «Хозяйственные товарищества и общества»
Выполнила
Преподаватель:
Санкт-Петербург
2007
План
1. Введение………………………………………………………………….2
2. Основная часть.
2.1 Понятие хозяйственного товарищества и общества………..………3
2.2 Виды хозяйственных товариществ…..………………………………7
2.3 Виды хозяйственных обществ..……………………………………..13
3. Заключение………………………………..……………………………24
Список использованной литературы.………………………………..25
Введение
Хозяйственные товарищества и общества являются видами юридических лиц.
К хозяйственным товариществам и обществам относится несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставной (складочный) капитал разделяется на доли. Именно это отличает хозяйственные товарищества и общества от других коммерческих организаций.
Выбранную мной тему исследовали разные ученые, однако следует остановиться только на некоторых из них. В частности, Голованов Н. М. в своей работе «Юридические лица» рассматривает виды хозяйственных обществ и товариществ, ставя перед собой вопросы о том, как образуются, реорганизуются и ликвидируются данные юридические лица, какими полномочиями обладают, как реализуют их, опираясь на действующее гражданское законодательство. Ионцев М. Г. свою работу посвятил рассмотрению правовых основ, имущественных отношений, защиты прав акционеров в акционерных обществах.
Целью данного реферата является определение понятия хозяйственных товариществ и обществ, исследование отдельных видов хозяйственных товариществ и обществ, рассмотрение правового положения их участников, порядка управления и ведения дел в хозяйственных товариществах и обществах, а также установление порядка их ликвидации и реорганизации.
2.1 Понятие хозяйственного товарищества и общества
Хозяйственные товарищества и общества – это родовое понятие, обозначающее несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставный (складочный) капитал разделяется на доли. Именно это отличает хозяйственные товарищества и общества от других коммерческих организаций.
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) предусматривает достаточно широкий спектр правовых форм коллективного хозяйствования, который отвечает не только международным стандартам, но и отечественным экономическим реалиям. Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ или обществ способны обслуживать интересы и индивидуальных коммерсантов, и малых семейных коллективов, и гигантских групп незнакомых друг с другом акционеров.
В российском законодательстве под хозяйственными товариществами понимаются договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.
Хозяйственные общества понимаются как организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Как отмечает Голованов Н. М., личное участие членов общества в его деятельности необязательно1 .
Товарищества и общества имеют много общих черт. К ним относятся следующие:
· капитал делится на доли;
· являются коммерческими организациями;
· создаются на добровольных началах (как правило, договорных);
1
Голованов Н. М. Юридические лица. СПб, 2003, с.61.
· наделяются общей правоспособностью (ст.49 ГК РФ);
· являются едиными и единственными собственниками имущества;
· имущество образовано за счет вкладов учредителей (участников),
а также произведенного и приобретенного имущества в процессе их деятельности;
· имеют однотипную структуру управления, в которой высшим
органом признается общее собрание их участников;
· могут быть преобразованы из товариществ и обществ одного вида
в товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности (ст.68 ГК РФ);
· в товариществах и обществах не могут участвовать
государственные органы и органы местного самоуправления (если только закон прямо не разрешает это в отдельных случаях);
· участники имеют сходные права и обязанности. Участники
хозяйственного товарищества или общества вправе: участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст.84 ГК РФ и ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»; получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; принимать участие в распределении прибыли; получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.
Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны: вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.
Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.
Товарищества и общества имеют и различия:
· товарищество – это объединение лиц; общество – это объединение
капиталов;
· участниками товарищества могут быть только юридические лица
и индивидуальные предприниматели, а участниками общества могут быть любые субъекты гражданского права;
· товарищество характеризуется полной имущественной
ответственностью товарищей своим личным имуществом по обязательствам товарищества (в субсидиарном порядке), тогда как участники общества никакой имущественной ответственности не несут (кроме общества с дополнительной ответственностью), они несут только риск убытков в размере этих вкладов;
· товарищество предполагает личное участие товарищей в его
делах, общество же не предполагает обязательного личного участия учредителей (участников) в своих делах;
· конкретный предприниматель (или коммерческая организация)
одновременно может быть участником лишь одного товарищества;
· участники товариществ действуют от его имени и поэтому не
нуждаются в специальных исполнительных органах этого юридического лица; участники общества не имеют права действовать от его имени, поэтому общества имеют исполнительные органы;
· единственным учредительным документом товарищества является
учредительный договор, общества – устав и учредительный договор;
· для общества установлен минимальный размер уставного
капитала, тогда как в отношении товариществ такой нормы нет,
Уставный капитал – это зафиксированная учредительными
документами и оцененная в рублях сумма всех вкладов, которые учредители (учредитель) решили объединить (выделить) при создании юридического лица. Уставный капитал хозяйственных товариществ традиционно именуется складочным капиталом, т.к. такие предприятия основаны на договоре между учредителями (а не на уставе), складывающими воедино свои взносы для коммерческой деятельности.
В качестве вклада в уставный капитал может выступать любое оборотоспособное имущество, включая и имущественные права (кроме права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками). Основным критерием допустимости тех или иных вкладов в уставный капитал является их способность увеличивать сумму активов общества.
2.2 Виды хозяйственных товариществ
Различают полное товарищество и товарищество на вере. Прежде всего рассмотрим полное товарищество.
Полное товарищество
Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ).
ГК РФ исходит из принципа истинности фирмы, в соответствии с которым фирменное наименование товарищества должно включать в себя истинные имена (названия) всех его участников. Можно ограничиться и указанием имени (названия) одного из полных товарищей с добавлением к нему слов «… и компания» (например: «Полное товарищество «Петров и компания»). При изменении персонального состава участников такого товарищества необходимо вносить соответствующие изменения в фирму.
Законодатель различает случаи управления полным товариществом (ст.71 ГК) и ведения дел товарищества (ст.72 ГК). Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны (ст.71 ГК РФ).
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.
Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения (ст.72 ГК РФ).
К числу обязанностей полного товарища относится внесение вклада в общее имущество (п.1 ст.73 ГК). Сроки и порядок внесения определяются учредительным договором в качестве его существенных условий. Но не менее половины вклада участник обязан внести к моменту регистрации полного товарищества. В противном случае он должен нести предусмотренную учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности, а при отсутствии указаний в договоре должен будет уплачивать 10 % годовых с невнесенной части вклада.
Участник полного товарищества должен воздерживаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, если эти сделки однородны с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Такие сделки он вправе совершать лишь по специальному согласию всех остальных товарищей. Нарушение данного правила влечет для товарища обязанность либо возместить причиненные товариществу убытки, либо передать товариществу всю полученную по таким сделкам прибыль (п.3 ст.73 ГК).
Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) либо другому товарищу, либо третьему лицу (ст.79 ГК). Передача доли влечет и соответствующий переход всех прав ее бывшего владельца к приобретателю. Поэтому согласие на передачу доли или ее части иному лицу, не участвующему в товариществе, необходимо получить от всех остальных участников.
В случае выхода участника из полного товарищества, который он может предпринять в любой момент по собственному желанию (ст.77 ГК), он вправе потребовать от товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале. Учредительным договором или специальным соглашением между выбывающим участником и товариществом может быть предусмотрена замена денежного эквивалента выдачей имущества в натуре полностью или в части. В интересах товарищества установлено правило о том, что
из полного товарищества, учрежденного на определенный срок, можно выйти лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока, можно выйти, лишь предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода (п.1 ст.77 ГК).
Будучи по своей природе объединением лиц, полное товарищество не может состоять из единственного участника, и если все же такое случается, должно быть преобразовано в хозяйственное общество или ликвидировано (ст.81 ГК РФ).
Товарищество на вере
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82 ГК РФ).
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем (п.4 ст.82 ГК РФ).
Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в п.2 ст.52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (п.2 ст.83 ГК РФ).
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (ст.84 ГК РФ).
Среди прав и обязанностей вкладчика товарищества на вере выделяют такие, как:
· вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный
капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом;
· вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть
прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.
Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика (ст.85 ГК РФ).
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков (ст.86 ГК РФ).
2.3 Виды хозяйственных обществ
Среди хозяйственных обществ выделяют общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество и дочерние и зависимые общества.
Общество с ограниченной ответственностью
Обществом с ограниченной ответственностью, в соответствии со ст.87 ГК, признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью (ООО) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».
Число участников ООО не должно превышать пятидесяти.В случае если число участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Как отмечает Брагинский М. И., мировой опыт свидетельствует о необходимости установления такой границы на уровне от 30 до 50 участников, с тем чтобы это общество отличалось от акционерного общества, у которого, напротив, обычно предусматривается необходимый минимум участников1 .
ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Учредительные документы ООО (учредительный договор и устав) должны содержать (помимо сведений, указанных в ст.52 ГК) условия о размере уставного капитала; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об ООО (ст.89 ГК). ООО наделяется общей правоспособностью. Поэтому, отмечает Голованов Н. М., если в учредительных документах не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься, то ему не может быть отказано в выдаче лицензии на право осуществления какой-либо деятельности на том основании, что она не предусмотрена в учредительных документах. Вместе с тем определенные категории ООО (банки, страховые компании) наделяются специальной правоспособностью и не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности2 .
Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (п.1 ст.90 ГК). Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия других участников (п.2 ст.93 ГК).
Прекращение членства в обществе может происходить не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст.94 ГК).
В ООО обязательно создается двухзвенная система управления его делами. Высшим органом общества (п.1 ст.91 ГК) является общее собрание его участников, правомочное решать основные вопросы деятельности общества. К исключительной компетенции общего собрания относятся
1 Комментарий к части первой Гражданского Кодекса РФ для предпринимателей // Под ред. Брагинского М. И. Москва, 2003.
2 Голованов Н. М. Юридические лица. СПб, 2003, с.67.
вопросы об изменении устава общества, включая размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов общества и его ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания общества, входят в компетенцию его исполнительного органа (директора, правления и т.п.). Этот последний в соответствии с п.1 ст.91 ГК может быть единоличным, в т.ч. и необязательно избранным из числа участников общества. Это открывает возможность найма обществом управляющего по контракту либо заключения специального договора с управляющей компанией (коммерческой организацией). Для контроля над деятельностью исполнительных органов общества его участники могут использовать внешний аудит (п.4 ст.91). Обязательность внешнего аудита может предусматриваться либо законом, либо уставом самого общества.
Общество с дополнительной ответственностью
Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.
Специфика общества с доп. ответственностью состоит в особом характере имущественной ответственности участников по его долгам. Во-первых, эта ответственность является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут быть предъявлены лишь при недостаточности имущества общества для расчетов с кредиторами. Во-вторых, ответственность носит солидарный характер, поэтому кредиторы вправе предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить. В-третьих, участники несут одинаковую ответственность. В-четвертых, общий объем ответственности всех участников определяется учредительными документами как величина, кратная размеру уставного капитала.
Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».
Акционерное общество
Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Отличия АО от ООО, отмечает Голованов Н. М, состоят в следующем:
· уставный капитал АО оформляется акциями, а в ООО капитал
делится на доли;
· осуществление прав акционера и их передача другим лицам
возможны только путем предъявления или передачи самих акций как ценных бумаг;
· при выходе из общества акционер не может потребовать от
общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя1 .
Правоспособность АО, по мнению Ионцева М. Г., ничем не ограничена2 : она осуществляет гражданские права и несет обязанности необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенного ФЗ (в частности, ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»). Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Российское законодательство рассматривает АО как «более надежную» организационно-правовую форму юридического лица. Так, например, инвестиционные фонды могут существовать исключительно в форме АО.
АО подразделяются на открытые АО (ОАО) и закрытые АО (ЗАО).
Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия акционеров, признается открытым АО. Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу (п.1 ст.97 ГК). АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым АО. Такое АО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п.2 ст.97 ГК).
Уставный капитал АО равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций – обыкновенных и привилегированных (ст.99 ГК). Внесение вклада в уставный капитал АО означает в то же время совершение договора купли-продажи. Продавцом здесь выступает само общество.
Уменьшение уставного капитала АО производится путем снижения номинальной стоимости акций либо сокращения их общего количества (т.е. амортизация акций). В обоих случаях общество обязано уведомить об этом всех своих кредиторов, а последние вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст.101 ГК).
Увеличение уставного капитала АО производится либо путем увеличения номинальной стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных акций. В последнем случае процедура размещения акций зависит от типа АО (п.1,2 ст.97 ГК).
1 Голованов Н. М. Юридические лица. СПб, 2003, с.73.
2 Ионцев М. Г. Акционерные общества. Правовые основы. Имущественные отношения. Защита прав акционеров. Москва, 1999, с.11.
К органам управления акционерным обществом закон относит общее собрание акционеров, а также совет директоров (наблюдательный совет).
Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:
· изменение устава общества, в том числе изменение размера его
уставного капитала;
· избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и
ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
· образование исполнительных органов общества и досрочное
прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
· утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов
прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
· решение о реорганизации или ликвидации общества.
В обществе с числом акционеров более 50 создается совет
директоров (наблюдательный совет). В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.
По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю – управляющему (ст.103 ГК).
АО может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим Кодексом и другими законами. АО вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом (ст.104 ГК).
При реорганизации АО необходимо учитывать особенности акционерного капитала, выраженного соответствующими ценными бумагами. Они требуют помимо обычных реорганизационных процедур изъятия и погашения акций реорганизуемых обществ и их замены (обмена) акциями вновь образуемых обществ. Выпуск акций новых обществ должен проводиться с соблюдением общих требований закона, а конкретная регламентация всех этих процедур должна быть предусмотрена законом об акционерных обществах.
Дочерние и зависимые общества
Хозяйственное общество признается дочерним , если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п.2 ст.105 ГК).
Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
Если дочернему обществу причиняются убытки по вине основной (контролирующей) компании, акционеры (или вкладчики) дочернего общества могут потребовать их возмещения от основной (контролирующей) компании, если докажут ее вину в появлении таких убытков (п. 3 ст. 105 ГК). Ясно, что это касается интересов тех участников дочернего общества, которые оказались в меньшинстве и не контролируют его деятельность.
Законы об АО и об ООО должны предусматривать и иные способы защиты прав участников дочерних компаний и их кредиторов, более подробно урегулировав статус таких коммерческих организаций. Кроме того, наличие взаимоотношений основной («материнской») и дочерней компаний может представить интерес и для антимонопольного законодательства, что выходит за рамки ГК.
Как отмечает Брагинский М. И., основная («материнская») и дочерняя (или дочерние) компании составляют систему взаимосвязанных компаний, получившую в американском праве наименование «холдинг», а в германском праве «концерн»1 . Однако сами по себе ни холдинг, ни концерн не являются самостоятельными субъектами права – юридическими лицами. Это же относится и к
создаваемым у нас «финансово-промышленным группам», участники которых при известных условиях могут рассматриваться как «материнские» и дочерние компании (общества), если только такая группа не создана в форме самостоятельного акционерного общества.
1 Комментарий к части первой Гражданского Кодекса РФ для предпринимателей // Под ред. Брагинского М. И. Москва, 2003.
Зависимые общества также не являются особой организационно-правовой формой коммерческих организаций. В этом качестве выступают различные хозяйственные общества. Речь идет о возможности одного общества существенно влиять на принятие решений другим обществом, а того, в свою очередь, оказывать аналогичное (не определяющее) влияние на принятие решений первым обществом. Такая возможность основана на их взаимном участии в капиталах друг друга, не достигающем, однако, степени «контрольного пакета», то есть не позволяющем говорить о таких взаимосвязях как об отношениях дочерних и «материнских» обществ.
Хозяйственное общество признается зависимым , если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п.1 ст.106 ГК).
Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.
Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом. Эти пределы могут устанавливаться такими законами, как законами о страховании, о банках, об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью для того, чтобы не допустить отстранения мелких акционеров или других участников, остающихся в меньшинстве, от реального участия в управлении делами общества.
Заключение
Итак, мы определили понятия хозяйственных товариществ и обществ, исследовали отдельные видов хозяйственных товариществ и обществ, рассмотрели правовое положение их участников, порядок управления и ведения дел в хозяйственных товариществах и обществах, а также установили порядок их ликвидации и реорганизации.
Из всего вышесказанного можно увидеть, что товарищества и общества имеют много общих черт.
Во-первых, все они являются коммерческими организациями, ставящими основной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками.
Во-вторых, общества и товарищества являются едиными и единственными собственниками своего имущества.
В-третьих, участники обществ и товариществ утрачивают право собственности на передаваемое в виде вкладов обществу или товариществу имущество. Взамен они получают обязательственные права требования.
В-четвертых, общества и товарищества образуются по договору их учредителей (первых участников), то есть на добровольной основе.
Имеются между ними и различия.
Во-первых, товарищества рассматриваются законом как объединения лиц, тогда как общества – в качестве объединения капиталов.
Во-вторых, участники товариществ несут неограниченную ответственность по их долгам всем своим имуществом, тогда как в обществах участники вообще не отвечают по их долгам, а несут только риск убытков.
Список использованной литературы:
Нормативный материал:
1. Гражданский Кодекс РФ.
2. ФЗ от 26.12.1995г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
3. ФЗ от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Литература:
1. Голованов Н. М. Юридические лица. СПб, 2003, с.528.
2. Ионцев М. Г. Акционерные общества. Правовые основы. Имущественные отношения. Защита прав акционеров. М., 1999, с.114.
3. Красавчиков О. А. Сущность юридического лица. М., 1976, с.255.
4. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса РФ для предпринимателей // Под ред. Брагинского М. И. М., 2003.
5. Юридическая энциклопедия // Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1999, с.526.