Курсовая работа: Общие положения обязательственного права

Понятие обязательства

Обязательством принято обозначать правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица {кредитора) определенное действие либо воздержаться от совершения такого действия (ст. 307 ГК РФ).

Совокупность отношений, подчиняющихся действию норм обязательственного права, именуют обязательственными. Принципиальное их отличие от вещных правоотношений состоит в том, что они обладают не абсолютным, а относительным характером.

Относительный характер обязательственных правоотношений проявляется в том, что они связывают не абсолютно всех субъектов права, а лишь участников отношений, вытекающих из того или иного обязательства. Это значит, что для того, чтобы связать себя обязательственным правоотношением, лицо должно сначала вступить в него, войти в круг лиц, относящихся к числу его участников. По общему правилу, обязательства не могут создавать обязанностей для лиц, не участвующих в них в качестве сторон (п.З ст.308 ГК РФ).

Между тем, в вещном правоотношении (например, в правоотношении собственности) обязанность воздерживаться от действий, нарушающих законные права и интересы обладателя вещного права, связывает абсолютно всех лиц, независимо от того состоят они в правовой связи с ним или нет. Круг же участников обязательственных отношений не может быть неопределенным, они всегда известны и конкретны.

Основания возникновения обязательств

Основаниями возникновения обязательств выступают юридические факты, с которыми закон связывает возникновение субъективных прав и обязанностей.

Наиболее распространенным и важным основанием возникновения обязательств служит договор.

Договор есть соглашение двух или более лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения. Различные виды договоров (купли-продажи, мены, перевозки, комиссии, поручения, займа, хранения, страхования и пр.) имеют в конечном счете общее назначение: служить формой организации имущественного оборота.

В случаях, когда лицо своими единоличными действиями, без вступления в соглашения с кем-либо, порождает у других лиц гражданские обязанности, говорят, что обязательства возникают из односторонних сделок. Это менее распространенное основание их возникновения. К их числу относятся, в частности, завещание, принятие наследства и др.

Более распространенной формой односторонней сделки в условиях новых экономических условий в России стали торги, проводимые в форме конкурсов и аукционов. Торги проводятся для выявления лиц, готовых заключить те или иные договоры на условиях, наиболее выгодных организатору торгов (ст.447 ГК РФ). В результате проведения торгов лицо, которое их выиграло, приобретает право требовать заключения договора.

Обязательства могут также возникать и в сфере, не связанной с договорами или односторонними сделками. Их обычно называют внедоговорными обязательствами.

Таковыми считаются:

обязательства из причинения вреда (п.2 ст.307 ГК РФ);

обязательства из неосновательного обогащения (ст.8 ГК РФ).

Обязательства из причинения вреда. Лицо, причинившее вред жизни или здоровью гражданина, имуществу юридического лица, обязано возместить такой вред в полном объеме. В сферу возмещения включается также и моральный вред, размер возмещения которого определяется судом с учетом конкретных обстоятельств его причинения.

Причинение вреда, таким образом, есть результат гражданского правонарушения (деликта), позволяющий потерпевшему предъявлять причинителю требование о его возмещении. В контексте причинения вреда ГК РФ рассматривает также и вред, нанесенный лицу в результате злоупотребления причинителем принадлежащим ему субъективным правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Однако прямых указаний о возмещении причиненного подобным образом вреда в кодексе нет; речь в этом случае идет об ином способе воздействия на злоупотребляющего правом - суд вправе отказать ему в защите принадлежащего ему права (п.2 ст.10 ГК РФ).

Неосновательное обогащение может проявляться в различных формах. Так, неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их возврата, неосновательное их получение или сбережение за счет другого лица обязывает нарушителя к уплате процентов на сумму этих средств (п.1 ст.395 ГК РФ), а также к возмещению убытков, причиненных неправомерным пользованием чужими денежными средствами (п.2 ст.395 ГК РФ).

Обязательства могут возникать и из иных оснований, предусматриваемых кодексом (п.2 ст.307 ГК РФ).

Стороны обязательств

Сторонами обязательственного правоотношения выступают должник и кредитор. Только лица, способные быть носителями прав и обязанностей (субъекты гражданского права), могут быть должниками и кредиторами. К их числу закон относит граждан и юридических лиц. Обозначение участника обязательства в качестве должника или кредитора вытекает из распределения прав и обязанностей. Кредитором называют того, кто вправе требовать исполнения обязательства, а должником - того, кто несет обязанность такого исполнения.

В односторонних договорных обязательствах (например, вытекающих из договоров займа) стороны занимают относительно предмета исполнения полярные позиции - у одной стороны имеются только права, у другой - только обязанности. При этом праву кредитора корреспондирует обязанность должника, а каждая из сторон имеет только права или только обязанности.

В двусторонних договорных обязательствах одна и та же сторона может одновременно занимать позицию и должника и кредитора.

Множественность лиц в обязательствах

В обязательстве могут участвовать несколько кредиторов или несколько должников. В таких случаях говорят о множественности лиц в обязательстве. Множественность может иметь место и на обеих сторонах одновременно, хотя чаще всего она встречается на стороне должника.

Различают активную и пассивную множественность. Первая имеет место при множественности кредиторов, вторая - при множественности должников. Примером активной множественности может служить сдача внаем общего имущества, при которой все сособственники занимают положение кредитора по отношению к нанимателю; пассивную множественность иллюстрирует случай продажи общего имущества, при которой продавцы выступают должниками в отношении проданной вещи.

Главный вопрос, требующий решения при множественности лиц, - это вопрос о том, выступает такое обязательство долевым или солидарным.

Долевыми обязательствами называют такие, в которых каждый из содолжников (долевой должник) отвечает перед кредитором лишь в рамках приходящейся на него доли долга, а каждый из кредиторов (долевой кредитор) имеет право требовать исполнения лишь в рамках приходящейся на него доли требования.

Должник в долевом обязательстве не несет ответственности за исполнение обязательства в целом. Кредитор не вправе предъявлять к долевому должнику требование об исполнении обязательства в полном объеме, его требование ограничивается размером приходящейся на должника доли.

Долевым может быть не всякое обязательство, а лишь такое, которое имеет делимый предмет.

Если доли участников такого обязательства не определены соглашением, законом или иными правовыми актами, то предполагается, что они являются равными (ст.321 ГК РФ).

Солидарными обязательствами называются такие, в которых кредитору принадлежит право требовать исполнения в полном объеме от любого из должников, а исполнение обязанности любым из должников освобождает остальных от долга перед данным кредитором (ст.ст.323-326 ГК РФ).

Наибольшей сферой распространения солидарных обязательств остается сфера предпринимательских отношений. Так, при реорганизации юридического лица сомнения в содержании разделительного баланса служат поводом для признания его правопреемников солидарными должниками; солидарно отвечают по долгам полного товарищества его участники, равно как и полные товарищи - по долгам товарищества на вере (ст.75, ст.82 ГК РФ); солидарную ответственность с должником несет обычно его поручитель (ст.363 ГК РФ) и др.

Различия солидарности на стороне должника (пассивная солидарная ответственность) и солидарности на стороне кредитора (активная солидарность) можно свести к следующему.

Пассивная солидарность действует на пользу кредитору, поскольку он вправе потребовать исполнения не только от всех должников, вместе взятых, так и от любого из них в отдельности, причем как в полном объеме долга, так и в его части (п. 1 ст.323 ГК РФ). Очередность предъявления требований к должникам порознь определяется по усмотрению кредитора. Не добившись полного удовлетворения от одного из них, кредитор вправе требовать недополученное от остальных солидарных должников (п.2 ст.323 ГК РФ).

Таким образом, солидарные должники противостоят кредитору как некоторое единство, или общность, - они все остаются связанными лежащим на них обязательством до тех пор, пока оно не оказывается исполненным полностью (ст.323 ГК РФ). В то же время в рамках такой; общности отдельные из должников могут иметь с кредитором отношения, в которых не участвуют прочие содолжники. Например, у одного из них могут быть встречные требования к кредитору, возникшие из иных обязательств (в частности, из дополнительного соглашения). В этих случаях право на осуществление, например, зачета по встречному требованию будет иметь только данный должник, а остальные солидарно отвечающие должники не смогут противопоставить против обращенного к ним требования возражений, вытекающих из названных отношений, в которых они не участвуют (ст.324 ГК РФ). Аналогичное правило, по-видимому, действует и в отношении кредитора, за которым не следует признавать права на предъявление требования к тому из должников, который не участвует наравне с прочими должниками в отношении, порождающем такое требование, поскольку и встречное требование должника к иному кредитору, не участвующему в отношении, породившему такое требование, не противопоставимо данному кредитору (п.2 ст.326 ГК РФ).

Выше уже было отмечено, что исполнение солидарной обязанности одним из содолжников освобождает прочих от исполнения этой обязанности кредитору (п.1 ст.325 ГК РФ). Однако факт такого исполнения не снимает вопрос об их ответственности по исполненному обязательству вообще: погашая ее перед кредитором, он переносит ее в сферу их отношений с исполнившим должником. Должник, исполнивший солидарную обязанность, вправе обратить к остальным должникам регрессное требование в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (п.2 ст.325 ГК РФ). По существу, исполнивший должник вступает в права кредитора по отношению к остальным солидарным должникам в объеме, исключающем из общей суммы долга приходящуюся на него самого долю исполнения. Так, не уплаченное одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников (п.2 ст.325 ГК РФ).

Активная солидарность порождает солидарные требования (ст.326 ГК РФ). Такие требования могут исходить от любого из кредиторов, причем в полном объеме обязательства. До предъявления этих требований должник имеет возможность произвести исполнение любому из солидарных кредиторов по своему усмотрению, каждый из которых будет обязан в этом случае принять исполнение. Предъявление требования обязывает производить исполнение тому из кредиторов, который его предъявил (п.1 ст.326 ГК РФ). Во всех случаях должник, исполняя солидарное обязательство, связан действием всех его условий, в том числе и относящихся к сроку исполнения.

Перемена лиц в обязательствах

В обязательственное правоотношение вступают конкретные лица - кредитор и должник. В ходе исполнения обязательства иногда возникает потребность в замене обеих или одной из сторон при сохранении самого обязательства. Завершение исполнения обязательства производится при участии новых сторон, которые заменили собой прежние. В зависимости от того, происходит ли замена кредитора или должника, различают уступку требования и перевод долга.

1. Уступка требования. Уступка требования (цессия) имеет место в случае, когда прежний кредитор (цедент) посредством соглашения (договора) уступает обращенное к должнику право требовать исполнения обязательства новому кредитору (цессионарию).

Как и всякий договор, цессия подчиняется общим правилам, определяющим действительность договоров, порядок их заключения и т.п. В то же время имеются и специальные положения, относящиеся к порядку совершения уступки требования. Так, требования, связанные с личностью кредитора, не могут выступать предметом цессии. Не допускается, в частности, уступка требований, вытекающих из алиментных обязательств, обязательств из причинения вреда здоровью и др. (ст.383 ГК РФ).

Положения ГК РСФСР 1964г. об уступке требования исходили из презумпции того, что личность кредитора, которому надлежит предоставить исполнение, для должника безразлична. Поэтому от цедентов не требовалось испрашивать согласия должника на передачу права требования цессионарию, исключая случаи, когда необходимость такого согласия предусмотрена договором между первоначальными сторонами или не вытекает из закона. В ГК РФ закреплена аналогичная норма (п.2 ст. 382 ГК РФ). В то же время усилен акцент на недопустимость совершения цессии без согласия должника в тех случаях, когда личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК РФ).

Оценка значения личности кредитора для должника должна производиться с учетом назначения и природы обязательства, его условий.

Для исключения сомнений в вопросе о том, кому надлежит предоставлять исполнение после совершения цессии, предусмотрено уведомление должника о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу (цедировании). Отсутствие такого уведомления позволяет должнику предоставлять исполнение первоначальному кредитору.

Уступка требования не служит основанием для изменения содержания обязательства, его обновления, она выступает лишь средством замены кредитора. Другими словами, цессия не прекращает и не видоизменяет обязательства.

Из этого обстоятельства вытекает ряд важных следствий:

должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против цедента к моменту получения уведомления об уступке (ст.386 ГК РФ);

первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником (исключая случай поручительства прежнего кредитора за должника - ст.390 ГК РФ), риск неисполнения обязательства переходит к новому кредитору вместе с правом требования;

новый кредитор получает право требования к должнику в том объеме, который имелся у прежнего кредитора к моменту совершения уступки (ст.384 ГК РФ);

должник вправе воздерживаться от исполнения обязательства новому кредитору до представления ему доказательств состоявшегося перехода требования к последнему (п.1 ст.385 ГК РФ);

первоначальный кредитор обязан передать новому доказательства цессии и предоставить ему сведения, необходимые для осуществления переданного требования (п.2 ст.385 ГК РФ);

к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, равно как и иные, связанные с требованием права, включая право на взыскание неуплаченных процентов (ст.384 ГК РФ).

Для уступки требования, как и для всякого договора, могут иметь значение формальные реквизиты. Закон предписывает для нее ту же форму совершения, в которую была облечена сделка, породившая передаваемое требование (пп.1-2 ст.389 ГК РФ). Для ордерных ценных бумаг формой совершения уступки требования выступает специальная передаточная надпись (индоссамент), совершаемая на бумаге ее первоначальным обладателем (п.З ст.389 ГК РФ).

2. Перевод долга Переводом долга, или делегацией, называют замену должника новым исполнителем обязательства (ст.391 ГК РФ).

Фигура такого исполнителя не безразлична для кредитора - новый должник может оказаться менее надежным, искусным, платежеспособным и т.п., чем прежний. Поэтому обязательным условием перевода долга выступает согласие на это кредитора.

Принципиальное отличие цессии от делегации проявляется в двух факторах:

при делегации переводится долг, а при цессии - требование;

делегация, в отличие от цессии, прекращает старое обязательство и заменяет его новым.

Эти факторы производят важное последствие: залог и поручительство, обеспечивающие исполнение переводимого долга, прекращаются при отсутствии согласия залогодателя и поручителя отвечать за нового должника (ст.356, п.2 ст.367 ГК РФ).

После того, как надлежащим образом состоялся перевод долга, к новому должнику переходит право на противопоставление кредитору тех же возражений, которые вправе был выдвинуть против него прежний должник (ст.392 ГК РФ).

Форма соглашения о переводе долга между кредитором, старым и новым должником определяется по правилам, установленным для формы цессии (п.2 ст.391 ГК РФ).

Исполнение обязательств

Общая характеристика исполнения обязательств

Обязательства подлежат исполнению. Исполнением считается совершение должником в пользу кредитора определенного действия (передача вещи, выполнение работы, оказание услуги, совершение платежа и т.п.) либо воздержание от совершения определенного действия.

Для повышения устойчивости и надежности отношений имущественного оборота кодекс закрепил принцип безусловного выполнения принятых на себя обязательств. Этот принцип означает недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства, за исключениями, установленными законом, предусмотренными договором либо вытекающими из существа обязательства.

Общие положения об исполнении обязательств, закрепленные в ГК РФ, не содержат нормы, аналогичной правилу прежнего ГК 1964 г. о наиболее экономичном исполнении сторонами своих обязанностей. Между тем, такому правилу целесообразно следовать и в нынешних условиях. Комментаторы полагают, что оно может применяться на практике как вытекающее из обычно предъявляемых требований, имеющих в виду исполнение без излишних затрат и расходов.

Надлежащее исполнение

Нормальным способом прекращения обязательств выступает их исполнение. Закон при этом имеет в виду не всякое исполнение, а исполнение, именуемое надлежащим (п.1 ст.408 ГК РФ).

Надлежащим признается такое исполнение, которое произведено:

надлежащей стороной и предоставлено надлежащей стороне;

по надлежащему предмету;

в надлежащее время;

в надлежащем месте.

Исполнение, произведенное с нарушением любого из перечисленных условий, признается ненадлежащим и влечет за собой гражданско-правовую ответственность. Общая характеристика названных условий может быть сведена к следующим положениям.

Сторона, исполняющая обязательство

По общему правилу, право требовать исполнения обязательства принадлежит лишь кредитору, и обращать его он может лишь к должнику. Вопрос о том, допустимо ли признавать исполнение надлежащим, если оно произведено не должником либо предоставлено не кредитору, имеет положительный ответ в следующих случаях.

1. Вместо должника исполнение может быть произведено его представителем, если это не противоречит соглашению сторон, природе соглашения или закону. Третье лицо может быть привлечено к исполнению обязательства, если это вытекает из договора (например, при субподрядных отношениях); в этом случае кредитор не вправе отказаться от принятия исполнения, предоставляемого таким лицом. Распространение исполнения обязательств третьим лицом ограничено лишь случаями, когда нормативные акты, условия или существо обязательства не требуют от должника исполнения своего обязательства лично (п.1 ст.313 ГК РФ).

2. Вместо кредитора исполнение можно предоставить его представителю или иному уполномоченному им лицу.

Принимая исполнение, кредитор обязан удовлетворить требование должника о выдаче расписки (квитанции), подтверждающей принятие исполнения полностью или в соответствующей части (п.2 ст.407 ГК РФ). К расписке приравнивается подпись кредитора на возвращаемом долговом документе либо иная подпись в документе, удостоверяющем наличие обязанности (например, в акте приемки строительных работ, в транспортной накладной при вручении груза получателем и т.д.).

Принцип исполнения обязательства надлежащему лицу имеет в кодекс дополнительное закрепление. Должник, например, может потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом (ст.312 ГК РФ).

Предмет исполнения

Исполнение обязательства по надлежащему предмету означает, что должник должен предоставить кредитору именно то материальное благо, которое предусмотрено обязательством (передать товар, уплатить деньги, выполнить работу и т.д.).

Обязательство считается исполненным по надлежащему предмету, если должник передал в порядке исполнения имущество надлежащего количества; исполнение обязательства по частям допустимо лишь при согласии на то со стороны кредитора.

Аналогичные критерии применяются для случаев, когда предмет обязательства состоит в оказании услуг или выполнении работ.

С исполнением обязательства по надлежащему предмету тесно связан вопрос о реальном исполнении обязательств. Принцип реального исполнения предусматривает исполнение обязательств в натуре. В отличие от положений ГК 1964г., придерживавшегося правила об обязанности должника исполнить обязательство в натуре даже в случае выплаты неустоек и возмещения убытков, связанных с неисполнением, ГК РФ, не отменяя принципа реального исполнения, существенно ограничивает сферу его применения. Он распространяется в настоящее время только на случаи частичного исполнения (п.З ст.396 ГК РФ). Уплата неустойки или возмещение убытков не прекращают обязанности произвести реальное исполнение лишь в случае прямых указаний закона или договора (пп.1-2 ст.396 ГК РФ).

От частичного исполнения следует отличать исполнение по частям. Частичным исполнением обычно называют незавершенное до конца исполнение обязательства должником, образующее разновидность ненадлежащего исполнения. Исполнение по частям означает известную постепенность в выполнении должником действий, составляющих предмет обязательства, которая не всегда обусловлена неисправностью должника.

В некоторых обязательствах такое исполнение вытекает из самой их природы - поставки больших партий товаров, проведение крупных строительных работ и т.п. В прочих случаях исполнение по частям - это вопрос соглашения между должником и кредитором - невыгодность или обременительность для кредитора принятия по частям учитывается законодателем. В кодексе имеется прямое указание на то, что кредитор может не принимать исполнения по частям, если иное не вытекает из нормативных актов, условий и существа обязательства, а также обычаев делового оборота (ст.311 ГК РФ).

Срок исполнения

Исполнение обязательств в надлежащее время означает, что должник должен совершить исполнение в срок, указанный в договоре.

Срок исполнения - это момент, когда должны быть совершены действия, составляющие предмет обязательства.

Исполнение обязательства или принятие исполнения, совершенные по истечении установленного срока, образуют правонарушение и влекут меры гражданско-правовой ответственности, в частности, взыскание мораторных убытков.

Досрочное исполнение допустимо при согласии на это кредитора.

Отсутствие указаний о сроке исполнения позволяет должнику предоставить исполнение, а кредитору - потребовать исполнения в любое время по своему усмотрению, с учетом времени, нормально необходимого для выполнения действий, составляющих предмет обязательства.

Место исполнения

Место, в котором обязательство подлежит исполнению, имеет важное значение для для его участников. От определения этого места может зависеть не только указание должнику о месте передачи исполненного кредитору, но подчас и решение дополнительных вопросов, например, о распределении между сторонами транспортных расходов, о праве, подлежащем применению, и др.

Местом исполнения обязательства считается место, где должник обязан совершить действия, составляющие содержание обязательства, а кредитор - принять исполнение. Надлежащим местом исполнения обязательства считается место, указанное в договоре либо вытекающее из указаний закона или иных правовых актов. Такое место может также явствовать из существа обязательства (например, спортивные, развлекательные и иные зрелищные мероприятия, обозначаемые в продаваемых билетах, обычно проводятся по месту нахождения соответствующих заведений - в театрах, на стадионах и т.п.). Указание на место исполнения может вытекать и из обычаев делового оборота (стандартные места поставки товара, реализуемого через товарные биржи; доставка товара в порт продавца или в порт покупателя в зависимости от вида договора купли-продажи и др.).

Если место исполнения обязательства не определено ни одним из упомянутых выше способов, то закон предусматривает ряд правил такого определения.

По общему правилу, обязательства подлежат исполнению в месте жительства должника-гражданина либо по местонахождению должника-юридического лица (ст. 316 ГК РФ).

Однако в отдельных случаях место исполнения определяется посредством использования иных признаков:

если предметом обязательства выступает недвижимое имущество, то оно подлежит исполнению по месту нахождения этого имущества;

если обязательство по передаче вещи (товара или иного имущества) предусматривает ее перевозку, то оно считается исполненным в месте сдачи вещи первому перевозчику для доставки ее кредитору;

если обязательство должника по передаче вещи не связано с перевозкой, то оно подлежит исполнению в месте изготовления или хранения вещи, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

если предметом обязательства выступает обязанность передать деньги, то оно подлежит исполнению в месте, где кредитор имел жительство или юридический адрес на момент возникновения обязательства; перемена места жительства или местонахождения меняет место исполнения обязательства только в случае извещения должника о такой перемене и при условии отнесения расходов, связанных с доставкой исполнения в новое место, на счет кредитора (ст. 316 ГК РФ). При безналичных расчетах между сторонами местом исполнения выступает место нахождения банка, ведущего расчетный счет должника, а моментом исполнения - списание суммы платежа с такого счета.

Обеспечение исполнения обязательств

Общая характеристика способов обеспечения обязательств

В кодексе предусматривается недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств (ст.310 ГК РФ). Принцип недопустимости одностороннего отказа предполагает, что при нормальном ходе вещей надлежащее исполнение обязательств стороны производят добровольно, соблюдая предписания закона или принятые на себя обязанности. В то же время закон не исключает применения к неисправным должникам мер принуждения к исполнению лежащих на них обязанностей.

Согласно ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться способами, указанными в открытом перечне: неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и иными способами, предусмотренными законом или договором.

В числе этих способов различают дополнительные (акцессорные) и самостоятельные.

Акцессорные способы обеспечения воплощаются в соглашениях, судьба которых зависит от судьбы основного обязательства.

Такая зависимость проявляется в том, что:

прекращение основного обязательства прекращает и акцессорное (ст.352, ст. 367 ГК РФ);

объем акцессорного обязательства изменяется пропорционально изменению объема основного (ст.357 ГК РФ);

недействительность основного обязательства делает недействительным дополнительное; напротив, недействительность дополнительного не влечет недействительности основного обязательства (п.2 ст.329 ГК РФ).

К числу дополнительных ( или акцессорных ) способов обеспечения относят залог, задаток и поручительство; к числу самостоятельных - банковскую гарантию.

Неустойка

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п.1 ст.ЗЗО ГК РФ).

Неустойка обычно предусматривается сторонами для таких случаев неисправности должника, как просрочка исполнения, поставка товара ненадлежащего качества и т.п. Преимущество этого способа обеспечения в глазах кредитора состоит в том, что неустойка подлежит взысканию независимо от наличия у него убытков (а в предпринимательском обороте - и от вины неисправной стороны). Правда, если объем неустойки оказывается явно несоразмерным последствиям нарушения обязательства, то суд вправе уменьшить ее размер (ст.333 ГК РФ).

На практике применяются различные способы исчисления неустойки:

а) в виде процента от суммы неисполненной части обязательства;

б) в виде процента от суммы неисполнения за каждый день просрочки; если предельный размер взыскания в этом случае не предусмотрен законом или соглашением, то проценты растут до тех пор, пока не последует надлежащее исполнение со стороны должника.

В понятии неустойки различают две разновидности: договорную и законную. Договорной считается неустойка, оговариваемая сторонами и независимо от формы основного обязательства облекаемая в письменную форму под страхом недействительности (ст.331 ГК РФ).

Законной считается неустойка, предусмотренная законом и подлежащая взысканию независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст.332 ГК РФ).

Залог

В силу залога кредитор, не получивший от должника исполнения, вправе погасить свое требование за счет стоимости заложенного имущества преимущественно перед прочими кредиторами.

Изъятия из такого способа удовлетворения требований кредитора может устанавливать только закон (п.1 ст.334 ГК РФ).

Лицо, предоставившее имущество в залог, называется залогодателем. Лицо, принявшее имущество в залог, называется залогодержателем; им является кредитор.

В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и третье лицо (п.1 ст.335 ГК РФ), при условии наличия у них права собственности или права хозяйственного ведения на предоставляемое в залог имущество (п.2 ст.335 ГК РФ). Однако, если право хозяйственного ведения имеет своим предметом недвижимое имущество, то правообладатель не может передать его в залог без согласия собственника (п.2ст.295ГКРФ).

1. Предмет залога. Предметом залога может быть всякое имущество, на которое может быть обращено взыскание; в составе передаваемого в залог имущества могут быть вещи, требования, в том числе ценные бумаги.

Права на чужие вещи могут выступать предметом залога лишь с согласия тех лиц, которые являются их собственниками либо носителями права хозяйственного ведения (п.З ст.335 ГК РФ).

Незалогоспособны:

вещи, изъятые из оборота;

требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (в частности, алиментные требования);

требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и др.

Ограниченно залогоспособны имущества, на которые не допускается обращение взыскания (например, не подлежащие отчуждению), а также документы, удостоверяющие личность.

Основанием возникновения залога выступает договор или закон (ст.ст.339 -341 ГК РФ).

В договоре о залоге, согласно п.1 ст.339 ГК РФ, должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

По договору о залоге имущество может переходить к залогодержателю либо оставаться у залогодателя (п.1 ст.338). Предмет залога, переданный залогодателем во временное владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя.

Залог с оставлением имущества у залогодателя именуют просто залогом; залог, при котором имущество остается у залогодателя с оставлением знаков, свидетельствующих о залоге, именуют твердым залогом, а залог с передачей имущества залогодержателю - закладом.

При твердом залоге оставляемое у залогодателя имущество может изыматься из хозяйственного использования; такое изъятие фиксируется помещением имущества на хранение под замком, наложением специальных бирок и иных знаков, либо иными способами. Риск гибели или порчи такого имущества лежит на залогодателе.

Заклад не может осуществляться в отношении недвижимостей и товаров в обороте. При залоге ценных бумаг последние обычно закладываются либо передаются на хранение в нотариальную контору. Залог некоторых видов имуществ всегда происходит с оставлением их у залогодателя.

К числу таких имуществ относятся:

предприятия;

приватизированные здания и сооружения, жилые и нежилые помещения (в отношении неприватизированной недвижимости залогоспособны лишь права найма или аренды);

земельные участки;

транспортные средства.

Под страхом недействительности договор о залоге должен отвечать следующим требованиям:

быть облеченным в письменную форму, а если обеспечиваемое им обязательство требует нотариальной формы, - то в нотариальную;

договор об ипотеке подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимостью.

Находящееся в залоге имущество может стать предметом еще одного залога, создаваемого в обеспечение иных требований. Такой перезалог именуется последующим залогом (п.1 ст.342 ГК РФ). Вопрос о допустимости перезалога решается сторонами предшествующего залогового отношения; оговорка о недопустимости последующего залога запрещает залогодателю прибегать к перезалогу. Если же такого запрещения в предшествующем договоре о залоге нет, то залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю обо всех существующих залогах данного имущества (пп.2-3 ст.342 ГК РФ). Неисполнение залогодателем этой обязанности налагает на него обязанность возмещения убытков, возникших у последующих залогодержателей в виду недостаточности стоимости заложенного имущества для удовлетворения их требований.

2. Права и обязанности, возникающие из залога. Права и обязанности залогодержателя и залогодателя зависят от вида залога, а регламентирующие их нормы ГК РФ имеют в основном диспозитивный характер.

Одной из важных обязанностей, порождаемых залоговым правоотношением, выступает обязанность содержания и сохранения заложенного имущества (ст.343 ГК РФ).

Она возлагается на того из участников, у кого находится это имущество, а ее исполнение предполагает:

страхование за счет залогодателя заложенного имущества в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения (а если полная стоимость имущества превышает размер обеспечиваемого залогом требования, - то на сумму не ниже размера требования);

сохранение заложенного имущества, в том числе мерами, необходимыми для защиты от посягательств и требований со стороны третьих лиц;

немедленное уведомление другой стороны о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

Сторона залогового правоотношения вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны (п.2 ст.343 ГК РФ).

А. Права залогодателя. Основное право залогодателя состоит в том, что после исполнения обязательства он имеет право требовать возврата заложенного имущества, а в случае удовлетворения кредитора за счет заложенного имущества - возврата оставшейся части его стоимости. В то же время у него могут возникать и иные права.

Заложенное имущество, оставленное у залогодателя, может быть объектом хозяйственного использования со стороны последнего, если это не запрещено договором о залоге или не вытекает из существа залога (п.1 ст.346 ГК РФ). При том же условии залогодатель, а также при согласии на то залогодержателя, может даже отчуждать предмет залога, передавать его в аренду либо распоряжаться иным способом.

За должником, передавшим свое имущество в залог, признается право зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, в погашение своего долга.

Залогодатель вправе требовать досрочного прекращения договора о залоге, если залогодержатель допускает грубое нарушение условий хранения заложенного имущества, создающее угрозу его утраты или повреждения (п. З ст.343 ГК РФ).

Залогодатель вправе взыскать с залогодержателя, утратившего предмет залога, сумму его действительной стоимости.

Если же предмет залога не утрачен, а лишь поврежден, то взысканию подлежит сумма, на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы оценки предмета залога при его передаче залогодержателю.

Повреждение, вызвавшее изменение предмета залога до степени, сделавшей его непригодным для использования по прямому назначению, позволяет залогодателю отказаться от него и потребовать возмещения за его утрату, а также потребовать возмещения иных убытков, оговоренных в залоговом соглашении (п.2 ст.344 ГК РФ).

Риск гибели или порчи заложенного имущества несет залогодатель, если иное не предусмотрено договором (п.1 ст.344 ГК РФ).

Б. Права залогодержателя. Основным правом залогодержателя является право удовлетворения своего требования к должнику из заложенного имущества прежде прочих кредиторов данного должника. Обращение взыскания на это имущество не допускается лишь в тех случаях, когда неисправность должника несоразмерна стоимости заложенного имущества (п.2 ст.348 ГКРФ).

На реализацию этого права направлены и иные права, предоставляемые ему договором или законом. Важнейшие из них состоят в следующем.

Залогодержатель, которому передано или должно было быть передано заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя (п.1 ст.347). Залогодержатель, получивший по договору право пользования заложенным имуществом, вправе требовать от других лиц, не исключая и залогодателя, устранения всяких нарушений его права (п.2 ст. 347 ГКРФ).

В некоторых случаях залогодержателю предоставляется право потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. К числу таких случаев закон относит:

выбытие имущества, оставленного у залогодателя, "не в соответствии с условиями договора о залоге";

нарушение залогодателем порядка замены предмета договора, требующего, чтобы заменяемые предметы были равноценны по своей стоимости;

неспособность залогодателя восстановить предмет договора, утраченный по его вине либо случайно (п. 1 ст.351 ГК РФ).

Залогодержатель вправе иногда дополнить требование о досрочном исполнении обеспеченного залогом обязательства требованием обращения взыскания на предмет залога в случае неспособности залогодателя произвести досрочное исполнение. Основаниями обращения взыскания на предмет залога при непредоставлении исполнения досрочно служат:

перезалог, произведенный залогодателем вопреки условиям договора;

ненадлежащее хранение и содержание имущества, способное повлечь его утрату или првреждение;

распорядительные действия залогодателя в отношении заложенного имущества, совершаемые без согласия залогодержателя (п.2 ст. 351 ГКРФ).

Заложенное имущество, переданное залогодержателю, может быть объектом использования со стороны последнего лишь в случаях, предусмотренных договором, и при условии предоставления залогодателю регулярных отчетов о пользовании.

Однако, если в состав такого имущества входят плодоприносящие вещи, то договором на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из них плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя (п.З ст.346 ГК РФ).

Удержание

Если обязательственное правоотношение сложилось между сторонами таким образом, что кредитор владеет вещью, подлежащей передаче должнику, то у него возникает другая возможность обеспечить свое требование: при просрочке должником оплаты этой вещи он вправе удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено, а издержки и другие убытки, связанные с этой вещью - не возмещены (п.1 ст.359 ГК РФ). Такой способ обеспечения исполнения обязательств называют удержанием.

Особенность удержания состоит в том, что кредитор, удерживающий вещь неисправного должника, напоминает своим статусом залогодержателя, во владении которого находится заложенное имущество. Действительно, если должник не исполняет своей обязанности перед кредитором, то последний вправе удовлетворить свое требование за счет удерживаемой вещи, причем по правилам, действующим в залоговых отношениях (ст.360 ГК РФ).

Поручительство

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п.1 ст. 361 ГК РФ).

Сторонами в договоре поручительства выступают поручитель и кредитор по основному обязательству. Под страхом недействительности этот договор подлежит совершению в письменной форме. Исполнение договора поручительства, не облеченного в требуемую законом форму, может быть оспорено, и стороны могут быть возвращены в положение, которое они занимали до его заключения (двусторонняя реституция) (ст. 167 ГК РФ).

Обеспечительная природа поручительства проявляется в том, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником кредитор вправе предъявить свое требование к поручителю.

Поручитель отвечает перед кредитором солидарно либо субсидиарно с должником, в зависимости от положений договора или закона. Если характер ответственности поручителя в договоре или законе не определен, предполагается, что он отвечает солидарно (п.1 ст.ЗбЗ ГК РФ).

При солидарной ответственности поручителя кредитор вправе требовать исполнения как от него и должника совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от поручителя, он вправе довзыскать неполученное с должника и наоборот (ст.323 ГК РФ).

При субсидиарной ответственности поручителя кредитор, прежде чем предъявлять требование к поручителю, обязан предъявить его к основному должнику. Лишь при отказе должника удовлетворить такое требование либо неполучении от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, кредитор вправе обращать его к поручителю (п.1 ст.399 ГК РФ).

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и основной должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и других убытков кредитора, вызванных неисправностью основного должника.

В тех случаях, когда на стороне поручителя выступают несколько лиц, они несут перед кредитором солидарную ответственность. Однако во взаимоотношениях с главным должником они могут быть связаны как солидарной, так и субсидиарной ответственностью, в зависимости от положений договора или закона.

Важным полномочием поручителя, предусматриваемым, однако, лишь диспозитивной нормой закона, выступает право выдвигать против требования кредитора все возражения, которые мог бы представить должник. Право на предъявление таких возражений сохраняется за поручителем даже в том случае, когда сам должник от них отказался или признал долг (ст.364 ГК РФ).

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству, причем в объеме, равном объему исполнения. Если поручителей было несколько, то каждый из них имеет право обратного требования (право регресса) к должнику в объеме исполнения, представленного каждым из них. Совершив исполнение, поручитель вправе взыскать с основного должника не только стоимость исполнения, но и проценты на сумму исполненного, а также убытки, понесенные в связи с исполнением, произведенным за должника (п.1 ст.365ГКРФ).

Если же обязательство было исполнено основным должником, то он обязан немедленно известить об этом своего поручителя. Обязанность немедленного извещения предусмотрена законом для того, чтобы предупредить повторное исполнение того же обязательства. Если избежать этого не удалось по вине должника, то поручитель вправе по своему усмотрению взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае удовлетворивший регрессное требование должник взыскивает с кредитора лишь неосновательно полученное (ст.366 ГК РФ).

В ГК РФ закреплены как общие, так и специальные основания прекращения поручительства.

К числу общих оснований следует отнести зачет, совпадение должника и кредитора в одном лице, прощение долга и др.

Специальные основания указаны в ст.367 ГК РФ. Так, поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. При договоре поручительства, заключенном без указания срока, прекращение наступает, если в течение года со дня наступления срока уплаты основного долга кредитор не предъявит иска к поручителю. Если же не определен срок платежа по основному долгу, то поручительство прекращается, если такой иск не последует от кредитора в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Таким образом, упомянутые выше годичный и двухлетний сроки для предъявления иска являются по своей природе пресекательными сроками, а не сроками исковой давности.

Банковская гарантия

В прежнем законодательстве гарантия, выдаваемая одной организацией в погашение задолженности другой, подчинялась нормам о поручительстве.

В ГК РФ нормы о банковской гарантии имеют принципиально иной характер. Дело в том, что банковская гарантия совершенно независима от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана. Такая независимость сохраняется даже в том случае, когда в ней содержится ссылка на это обязательство (ст.370 ГК РФ).

Понятие банковской гарантии также закреплено в кодексе. В силу банковской гарантии банк или иное кредитное учреждение либо страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ).

Таким образом, в правоотношении, порождаемом банковской гарантией, участвуют:

гарант, то есть лицо, обязующееся уплатить предусмотренную соглашением денежную сумму по требованию, обременяющему основного должника (принципала);

принципал, то есть основной должник, исполнение обязанности которого перед кредитором обеспечивается платежным обязательством гаранта (ст.369 ГК РФ);

бенефициар, то есть кредитор основного должника (принципала), наделяемый правом требовать от гаранта оговоренной суммы в пределах срока действия гарантии в случае нарушения обязательства принципалом (ст.374 ГК РФ).

Особенность банковской гарантии проявляется еще и в том, что она является возмездной: за выдачу гарантии принципал обязан уплатить гаранту вознаграждение (п.2 ст.369 ГК РФ).

Таким образом, применение банковской гарантии в кредитных отношениях построено на одновременном использовании двусторонней и односторонней сделки: на двусторонней сделке основана связь между гарантом и принципалом, а на односторонней - связь между гарантом и бенефициаром.

При отсутствии в гарантии соглашения об ином действуют следующие правила:

возникающие из нее права не могут передаваться другим лицам (ст.372ГКРФ);

вступление ее в силу происходит со дня ее выдачи (ст.373 ГК РФ);

она не может быть отозвана гарантом (ст.371 ГК РФ), (причем после предъявления к гаранту требования бенефициара она не может быть отозвана, даже если оговорка об отзыве была в ней специально предусмотрена).

Выдача гарантии влечет для гаранта следующие последствия:

он обязан немедленно известить принципала о получении требования от бенефицара и передать ему копии этого требования и сопутствующих документов (п.1 ст.375 ГК РФ);

он обязан в разумный срок рассмотреть требование бенефициара и проявить разумную заботливость при установлении того, соответствует ли требование с приложенными к нему документами условиям гарантии (п.2 ст.375 ГК РФ);

при установлении такого несоответствия гарант вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования, немедленно известив его об отказе (п. 1 ст.376 ГК РФ);

если до удовлетворения требования гарант получил сведения о частичном или полном исполнении (прекращении или недействительности) основного обязательства, он обязан немедленно известить об этом и бенефициара, и принципала (п.2 ст.376 ГК РФ);

предусмотренное выданной гарантией обязательство связывает его лишь в пределах суммы, на которую выдана гарантия (п. 1 ст. 377 ГКРФ);

если предусмотренное гарантией обязательство не выполнено гарантом или выполнено ненадлежащим образом, то его ответственность не ограничивается более пределами указанной в гарантии суммы (если иное не указано в самой гарантии) (п.2 ст.376 ГК РФ);

при получении сведений о прекращении гарантии он обязан без промедления уведомить об этом принципала (п.2 ст.378 ГК РФ);

право обратного истребования (регресс) от принципала сумм, уплаченных по гарантии бенефициару, вытекает только из соглашения между ними о выдаче, гарантии (п.1 ст.379 ГК РФ);

суммы, уплаченные бенефициару "не в соответствии" с условиями гарантии либо за ненадлежащее исполнение гарантии перед бенефициаром могут быть истребованы (в порядке регресса) от принципала, если иное не предусмотрено в соглашении о гарантии (п.2 ст.379 ГК РФ).

Прекращение банковской гарантии происходит по следующим основаниям:

в силу уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

в связи с окончанием срока действия гарантии;

вследствие письменного отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращении ее гаранту.

Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст.380 ГК РФ).

Независимо от суммы соглашение о задатке подлежит облечению в письменную форму, причем указываемая в нем сумма должна быть наименована задатком во избежание сомнений. Если сомнений избежать не удалось, то уплаченная сумма считается авансом (п.З ст.380 ГК РФ).

Задаток предназначен для одновременного выполнения трех функций: обеспечительной, платежной, удостоверительной.

Обеспечительная функция проявляется в том, что в случае неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, сторона, давшая задаток, его теряет, и задаток остается у другой стороны (п.2 ст.381 ГК РФ). Если же неисполнение обязательства допустила сторона, принявшая задаток, то она обязана вернуть его другой стороне в двойном размере (п.2 ст.381 ГК РФ).

Платежная функция задатка состоит в том, что деньги, передаваемые одной стороной другой стороне, идут в зачет сумм, причитающихся по договору.

Наконец, удостоверительная функция выражается в свидетельствовании задатком наличия между сторонами главного обязательства.

Отличие задатка от аванса состоит в том, что аванс не выполняет функции обеспечения обязательства. Если обеспеченное задатком обязательство прекращается по соглашению сторон до начала его исполнения или вследствие невозможности исполнения, то задаток подлежит возвращению (п.1 ст. 381 ГК РФ).